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    社論丨創新監管制度 構建多元共治的互聯網治理模式

    2021年08月18日  05:00  21世紀經濟報道 

    從整體上來看,《征求意見稿》在實體、程序、機構三個方面均進行了完善與創新。

    2021年8月17日,國家市場監督管理總局(以下簡稱“市場監管總局”)發布了關于《禁止網絡不正當競爭行為規定(公開征求意見稿)》(簡稱《征求意見稿》)征求意見的通知。

    本次《征求意見稿》共分為七章,分別包括總則、網絡競爭行為一般規范、禁止利用技術手段實施妨礙干擾等不正當競爭行為、禁止利用技術手段實施其他網絡不正當競爭行為、監督檢查、法律責任及附則。從整體上來看,《征求意見稿》在實體、程序、機構三個方面均進行了完善與創新。實體規定方面,在總結實務經驗的基礎上,《征求意見稿》對社會各界普遍關注的“二選一”、數據爬取、大數據殺熟等諸多涉嫌不公平競爭、不正當競爭行為的違法性認定問題進行了較全面的回應;在程序規定方面,引入了公開承諾整改、專家觀察員等制度,彰顯了監管制度的創新;在執法機構方面,明確了市場監管部門主導,反不正當競爭工作協調機制成員單位協調配合,社會組織、個人、平臺經營者積極參與的多元共治模式。

    整體而言,《征求意見稿》有四大亮點值得關注。

    首先,《征求意見稿》構建了市場監管部門牽頭、其他相關政府部門配合、各方組織與個人參與的多元共治、立體監管模式,符合互聯網領域競爭秩序維護的要求,可謂執法機構方面的創新。

    第二,《征求意見稿》對兼容不正當競爭行為與不公平交易行為,提倡以問題為導向的領域立法、綜合立法?!墩髑笠庖姼濉返谑艞l第二款規定“經營者不得利用技術手段,通過限制交易對象、限制銷售區域或時間、限制參與促銷等方式,影響其他經營者的經營選擇,實施‘二選一’行為,妨礙、破壞具有依賴關系的交易相對方合法提供的網絡產品或者服務的正常運行,擾亂市場公平交易秩序”。這當中提到的“具有依賴關系的交易相對方”即是對學術界爭論已久的濫用相對優勢地位法理適用的回應。

    第三,《征求意見稿》注重總結實踐經驗,回應網絡平臺競爭熱點。譬如,第二十條提及“經營者不得利用技術手段,非法抓取、使用其他經營者的數據,并對其他經營者合法提供的網絡產品或者服務的主要內容或者部分內容構成實質性替代”,其中的“構成實質性替代”即為在實際司法判案過程中對數據爬取行為是否構成不正當競爭的重點審查要件之一,對于數據爬取行為的正當性與不正當性之間的界分提供了判斷標準。同時,就目前普遍爭議的“短視頻剪切、搬運”等可能涉嫌不正當使用數據的行為或者構成侵犯知識產權的行為的識別與區分,亦提供了判別的思路和標準。

    最后,本次《征求意見稿》在監管機制方面進行了諸多創新,與多元共治模式形成呼應。一是對管轄機關進行了明確,即:一般情況下,對網絡不正當競爭案件,應當按照《市場監督管理行政處罰程序規定》進行管轄;若網站建立者或者管理者住所地、經營者實際經營地、違法結果發生地的市場監管部門先行發現違法線索或者收到相關舉報的,也可以進行管轄。

    二是引入“公開承諾整改”措施,即:經營者違反本規定實施不正當競爭行為,情節嚴重或者造成重大影響的,在接受市場監管部門行政處罰后,應當通過網絡向社會公開承諾整改書,承諾采取消除行為后果的措施。如此一來,便有利于多元主體對經營者整改狀況進行監督,也可以對其他經營者起到威懾作用。

    此外,《征求意見稿》還明確了“專家觀察員”制度,列明了“專家觀察員”所需具備的條件及回避情形與保密義務。專家觀察員可以依據自身專業知識、業務技能、實踐經驗等,對經營者的競爭行為是否有促進創新、提高效率、保護消費者合法權益等正當理由提出意見??梢云诖ㄟ^專家觀察員制度的確立,來提升執法的公正性與科學、精準度,提高執法水平與競爭執法的社會參與熱度。

    由此可見,本次《征求意見稿》在實體、程序、機構方面,進行了全方位的創新,立足于我國互聯網領域競爭現狀,直面現實問題,總結經驗,對諸多引起熱議的涉嫌不正當競爭與不公平交易行為予以了回應,構建了多元共治、全民參與競爭秩序維護的基本框架。

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